南宁市经济适用住房项目评标实施细则

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论公司出售的误区

作者：余秀才[1]

摘要：

若股东会可决议出售全部公司资产，相当于股东可随时任意瓜分公司资产，属抽回投资之违法行为。若公司以100万的价格出售自己，则意味着无人接收价款，故公司不能出售自己。若公司可在对外签订的合同中作废其股东股权，相当于公司可任意没收股东股份用于出卖，将无人敢投资。这些都是公司出售的误区。

关键词：

公司出售自己、股权转让、股东权

引言：

近日笔者遇到一个案例：甲公司系由国有企业于2000年改制而来，该公司的全体80余名职工均为其股东（当时的公司法规定有限公司的股东人数为2至50人，故有80余股东涉嫌违法，但仍登记成立了），合计持股达60%，其余股权为集体股，由公司自身持有。因经营困难，全体股东2003年1月召开股东会，形成如下股东会决议：……有条件的出售企业，选举吕某等六人为签约谈判代表……后甲公司与乙公司签订《企业出售合同》，约定：自合同生效之日起甲公司全部资产归乙公司所有；甲公司所有股东所持股份全部作废；乙公司负责对甲公司职工全员安置就业，并保证职工老有所养、病有所医，退休后能领到退休工资。乙公司取得甲公司资产后，与另外两公司共同投资设立了丙公司，原甲公司全体职工均被安置在丙公司就业。后部分职工因履行该合同与丙公司发生争议，诉至法院要求解决。该案中关于《企业出售合同》的若干问题引发了笔者的思考，也就引出了本文。

误区一：公司能否被出售？

所谓公司是指“依法设立的，以营利为目的的，由股东投资形成的企业法人”[2]。民间有不少人认为公司是谁开办的，那公司就是谁的，公司被视为是某个人或某几个人的私有财产，故公司的出售即转给别人经营。这其实是一个误区。

首先，只有财产才有可能被转让。尽管现实生活中也存在妇女、儿童被买卖的事实，人类历史上也曾出现过奴隶、战俘被买卖的事实，似乎“人”亦可成为交易的标的物。但在当今社会，这种转让、交易无疑是非法的，因为人本身不是财产，是民事主体，不可能被转让。公司是某个人或某几个开办的不假，但公司是否就是这些人的财产呢？答案无疑是否定的，公司法第二条开宗明义地规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。”民法通则第三十六条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”因此，可以毫无疑问地确定，公司不是财产，公司拥有财产，就如同我们个人拥有财产一样，并且公司的存在以拥有一定的财产为基础和前提，故不能将公司理解为财产，公司应是独立的民事主体，是法律拟制的“人”。

其次，公司的财产其产权归属于谁。公司法第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。可见，公司由股东投资设立，自股东投资完成时起，股东即丧失财产权，同时取得股东权，依公司第四条之规定，股东权即享有“资产收益、参与重大决策和选择管理者”等权利。而公司的财产当然属于公司。

综上，公司不可被买卖，上述所谓的“将公司转给了别人”，实质为将其所持有的公司股份予以转让。

误区二：公司能否出售自己？

毫无疑问，公司可以对外进行交易，因为公司是以营利为目的的企业法人，必然存在市场交易，这也是公司得以存在和发展的前提，例如公司可以购入原材料，售出成品、半成品。但这是否就意味着公司可将自己整体打包出售呢？

既然公司可出售财产，那似乎公司就可将自己的财产全部出售，甚至包括经营许可证照、专利权、工业产权等，现实中也确实存在一个公司被另一公司收购的情形。笔者认为，公司购买原材料，必然要支付相应的对价，出售成品等货物必然要收回一定的对价，用马克思主义政治经济学的观点看，这叫等价值交换。但如公司将自身整体打包出售，则意味着：1、公司自己都被出售了，那其主体资格也应相应消失，且公司因丧失其资产而不再具备法人的基本条件，从而丧失其民事主体资格；2、既然是公司出售自己，那其必为合同一方当事人，而其自身已不再是民事主体，那交易的对价将无人接收，或许有人会说由股东来接收，笔者认为，如由股东接收，则转让的实质不再是公司，而是股东所持股份。

综上，笔者认为，公司不可能在对外签订的合同中自己签约盖章出售自己。

误区三：公司全体股东能否决议出售公司？

毫无疑问，除公司法第一百四十二条[3]规定的情形外，公司股东均可转让其股份，但这并不等于股东可决议出售公司。理由：出售公司，则意味着公司主体资格消灭，公司不复存在；但股份转让，则只是变更公司股东，公司仍将存续。根据前述得出的结论，公司不能被出售，那股东决议出售公司当然亦不合法。

相反，若公司股东可决议出售公司，那意味着公司随时有可能被股东出售而消灭，致公司债权人无安全感，扰乱市场经济秩序。

误区四：公司能否持有自身股份（股权）？

公司可持有其他公司的股份（股权，下同），但能否持有自己的股份呢？论述前，先看个法条：

我国公司第一百四十三条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）减少公司注册资本；

（二）与持有本公司股份的其他公司合并；

国家版权局


中华人民共和国国家版权局令

第 8 号


　　《著作权质权登记办法》已经2010年10月19日国家版权局第1次局务会议通过，现予公布，自2011年1月1日起施行。



国家版权局局长 柳斌杰
二〇一〇年十一月二十五日


著作权质权登记办法


　　第一条 为规范著作权出质行为，保护债权人合法权益，维护著作权交易秩序，根据《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国担保法》和《中华人民共和国著作权法》的有关规定，制定本办法。

　　第二条 国家版权局负责著作权质权登记工作。

　　第三条 《中华人民共和国著作权法》规定的著作权以及与著作权有关权利（以下统称“著作权”）中的财产权可以出质。
　　以共有的著作权出质的，除另有约定外，应当取得全体共有人的同意。

　　第四条 以著作权出质的，出质人和质权人应当订立书面质权合同，并由双方共同向登记机构办理著作权质权登记。
　　出质人和质权人可以自行办理，也可以委托代理人办理。

　　第五条 著作权质权的设立、变更、转让和消灭，自记载于《著作权质权登记簿》时发生效力。

　　第六条 申请著作权质权登记的，应提交下列文件：
　　（一）著作权质权登记申请表；
　　（二）出质人和质权人的身份证明；
　　（三）主合同和著作权质权合同；
　　（四）委托代理人办理的，提交委托书和受托人的身份证明；
　　（五）以共有的著作权出质的，提交共有人同意出质的书面文件；
　　（六）出质前授权他人使用的，提交授权合同；
　　（七）出质的著作权经过价值评估的、质权人要求价值评估的或相关法律法规要求价值评估的，提交有效的价值评估报告；
　　（八）其他需要提供的材料。
　　提交的文件是外文的，需同时附送中文译本。

　　第七条 著作权质权合同一般包括以下内容：
　　（一）出质人和质权人的基本信息；
　　（二）被担保债权的种类和数额；
　　（三）债务人履行债务的期限；
　　（四）出质著作权的内容和保护期；
　　（五）质权担保的范围和期限；
　　（六）当事人约定的其他事项。

　　第八条 申请人提交材料齐全的，登记机构应当予以受理。提交的材料不齐全的，登记机构不予受理。

　　第九条 经审查符合要求的，登记机构应当自受理之日起10日内予以登记，并向出质人和质权人发放《著作权质权登记证书》。

　　第十条 经审查不符合要求的，登记机构应当自受理之日起10日内通知申请人补正。补正通知书应载明补正事项和合理的补正期限。无正当理由逾期不补正的，视为撤回申请。

　　第十一条 《著作权质权登记证书》的内容包括：
　　（一）出质人和质权人的基本信息；
　　（二）出质著作权的基本信息；
　　（三）著作权质权登记号；
　　（四）登记日期。
　　《著作权质权登记证书》应当标明：著作权质权自登记之日起设立。

　　第十二条 有下列情形之一的，登记机构不予登记：
　　（一）出质人不是著作权人的；
　　（二）合同违反法律法规强制性规定的；
　　（三）出质著作权的保护期届满的；
　　（四）债务人履行债务的期限超过著作权保护期的；
　　（五）出质著作权存在权属争议的；
　　（六）其他不符合出质条件的。

　　第十三条 登记机构办理著作权质权登记前，申请人可以撤回登记申请。

　　第十四条 著作权出质期间，未经质权人同意，出质人不得转让或者许可他人使用已经出质的权利。
　　出质人转让或者许可他人使用出质的权利所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

　　第十五条 有下列情形之一的，登记机构应当撤销质权登记：
　　（一）登记后发现有第十二条所列情形的；
　　（二）根据司法机关、仲裁机关或行政管理机关作出的影响质权效力的生效裁决或行政处罚决定书应当撤销的；
　　（三）著作权质权合同无效或者被撤销的；
　　（四）申请人提供虚假文件或者以其他手段骗取著作权质权登记的；
　　（五）其他应当撤销的。

　　第十六条 著作权出质期间，申请人的基本信息、著作权的基本信息、担保的债权种类及数额、或者担保的范围等事项发生变更的，申请人持变更协议、原《著作权质权登记证书》和其他相关材料向登记机构申请变更登记。

　　第十七条 申请变更登记的，登记机构自受理之日起10日内完成审查。经审查符合要求的，对变更事项予以登记。
　　变更事项涉及证书内容变更的，应交回原登记证书，由登记机构发放新的证书。

　　第十八条　有下列情形之一的，申请人应当申请注销质权登记：
　　（一）出质人和质权人协商一致同意注销的；
　　（二）主合同履行完毕的；
　　（三）质权实现的；
　　（四）质权人放弃质权的；
　　（五）其他导致质权消灭的。

　　第十九条 申请注销质权登记的，应当提交注销登记申请书、注销登记证明、申请人身份证明等材料，并交回原《著作权质权登记证书》。
　　登记机构应当自受理之日起10日内办理完毕，并发放注销登记通知书。

　　第二十条 登记机构应当设立《著作权质权登记簿》，记载著作权质权登记的相关信息，供社会公众查询。
　　《著作权质权登记证书》的内容应当与《著作权质权登记簿》的内容一致。记载不一致的，除有证据证明《著作权质权登记簿》确有错误外，以《著作权质权登记簿》为准。

　　第二十一条 《著作权质权登记簿》应当包括以下内容：
　　（一）出质人和质权人的基本信息；
　　（二）著作权质权合同的主要内容；
　　（三）著作权质权登记号；
　　（四）登记日期；
　　（五）登记撤销情况；
　　（六）登记变更情况；
　　（七）登记注销情况；
　　（八）其他需要记载的内容。

　　第二十二条 《著作权质权登记证书》灭失或者毁损的，可以向登记机构申请补发或换发。登记机构应自收到申请之日起5日内予以补发或换发。

　　第二十三条 登记机构应当通过国家版权局官方网站公布著作权质权登记的基本信息。

　　第二十四条　本办法由国家版权局负责解释。

　　第二十五条　本办法自2011年1月1日起施行。1996年9月23日国家版权局发布的《著作权质押合同登记办法》同时废止。