关于印发《粮棉油政策性收购资金供应和管理规定》的通知

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论合同标的条款
江合宁

　　　　在签订合同这种市场游戏规则中，由于我国《合同法》对标的条款未作出明确的规定，加之在一些论著中也少于专门的论述，所以往往被人们所忽视或轻视。但在实践中，尤其在对外贸易中，因标的条款签订不妥而引发的纠纷和造成的意外损失屡见不鲜。本文试就如何签订好标的条款进行探讨，以飨读者。
　　一、标的的不可空白性。合同的标是当事人权利义务所共同指向的对象，也是为获得特定经济结果在履行义务时应尽最大努力去实现的一项利益追求。它是合同成立的重要要件。如《法国民法典》第1108条，《意大利民法典》第1325条都明确规定，标的是契约有效成立的四大要件之一。并且对标的的要求都作了明确具体的规定。我国《合同法》第12条也规定，合同内容应含标的条款，但我国合同法对标的只作了列举性的规定，未提出明确具体的要求。合同是在社会分工情况下，彼此互通有无的一种有效的法律手段。社会分工越发达，合同越重要。在市场经济条件下，市场活动最突出的特点是微观行为契约化。尽管各种合同千差万别，但任何合同都不可能没有标的。合同中有些条款是可以空白的，但标的条款是不能空白的。缺少了它合同就失去了权利义务的载体，因此就不能有效成立。所以《国际商事合同通则》在确定合同效力时，它把价格、约因条款都排除在合同要件之外，认为价格条款可以在履约时补订，约因更不是现代合同必备的要件。但对标的条款始终未作任何排除性的规定。可见标的条款在合同中的地位十分重要。
　　二、标的种类的多样性。标的虽是每个合同不可缺少的共同条款，但不同类型以及每一个具体合同其标的性质、种类和要求又都各有所不同。究竟哪些东西可以作为合同的标的，这要因不同时代、不同社会制度、不同国家、甚至同一国家的不同历史时期而异。如在奴隶社会奴隶可以作为合同的标的。现在有些国家结婚也推行合同制，使感情契约化，但各国的法律对合同的标的又总是加以各种不同的限制。如在古代社会，不论是中国和外国都规定，凡国王赐予臣民的赐品，都不准买卖；宗庙的礼品，不准买卖，这些都是为了维护王权和神权的尊严。有的是出于公共政策的需要。这在各国都有。如对枪支弹药、文物买卖的限制等。总的讲，在现代社会，尤其在市场经济条件下，可以作为合同标的物品较为广泛，凡是法无明文禁止流转的各种物质财富和行为都可以作为合同的标的，而且多由法律加以调整。如《法国民法典》第1128条规定，“一切契约，均以一方给付某物、作或不作某事为标的”。同时还规定，即使不是给付某物，而是对“某一物件的单纯使用或单纯占有，和物件本身一样，得成为契约的标的(前者如租赁，后者如质押)。”按各国法律的规定，合同的标的总的可分为物、行为、智力成果三大类。
　　物，主要是各种有形物和货币。如商品买卖类合同的标的主要是各种货物，借款合同的标的是货币。但究竟什么是货物，各国的规定和解释又有所不同。如在大陆法国家中，物，既指动产，也指不动产，在动产中既指有形财产，也包括无形财产。甚至包括各种有价证券。总的讲，在大陆法国家中，物的范围较广。
　　在英美法中，如英国的《货物买卖法》、《美国统一商法典》，他们对货物的范围都规定的较窄。一般只含动产物和有形财产。尤其对无形财产和有价证券(如股票和其他债券)，均不归这两个法调整。英国《货物买卖法》第7章第61条所作的定义性解释中，其中所谓“货物”是指“包括非诉讼之物和金钱以外的所有资产；在苏格兰，指金钱以外的动产。还包括耕作物之收获或孽息，工业产品，在买卖契约或买卖协议以前已经分开的土地的组成部分和附着于土地之物的特别的商品。”《美国统一商法典》第2—105条规定，“货物”指除作为支付价款之手段的金钱、投资证券和诉讼物以外的所有在特定于买卖合同项目的可以移动的物品(包括特别制造的货物)。“货物”还包括尚未出生的动物幼仔、生长中的农作物和有关将与不动产分离之货物。第2—107条所规定其它附着于不动产但已特定化的物品。1《联合国国际货物买卖合同公约》也规定，“凡属购供私人或家庭使用的货物；折卖的货物；依法律执行令状或其他法律授权进行的买卖；公债股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；船舶、航空品或飞机的买卖；电力的买卖。”这些都不属国际货物买卖。这种规定显然是以英美法的规定为主。
　　行为，也可以是合同的标的。它是合同当事人为实现特定的经济目的所进行的有意识的积极活动。行为，作为合同的标的，有的是指完成工作的行为，如勘探、设计、建筑、安装等行为。这种行为的特点是能产生新的物化成果；有的行为是指提供一定的劳务，以满足对方的要求。如货物运输、仓储保管和一些商业服务行为等，它的特点是这种劳务行为并不改变服务对象的物理形态，一般也不产生新的物化成果。尤其要注意的是行为作为标的，往往折射成物，但物只是行为所指向的对象，而标的本身是某种行为。
　　智力成果，也可以是合同的标的。如专利权、商标权、著作权、专有技术权、商号权等在进行有偿转让时，它的标的就是这些智力成果。不过智力成果作为合同标的时，一定要有形化和具有经济价值并受法律保护。如有些智力成果仅仅是存在人们头脑中的一种观念，一种构思，无法实际利用的智力成果也不能成为合同的标的。
　　三、标的必须是可能给付的。因为合同不是漫无止境的宣言书，而是现实的执行令。它一经成立，就要求要兑现。所以如果把天上的星星，海中的月亮，或把一些观念、理想、假设、规律这些可望而不可及的东西作为合同的标的，不具有给付的可能性，是不能成为合同的标的的。所以《德国民法典》第306条明确规定，以不能给付为标的的存约，无效。如“已知或应知其给付为不能者，致损害他方当事人利益应负损害赔偿义务。”《意大利民法典》不仅把标的作为契约不可缺少的要件，而且还进一步对标的应具备的条件提出了具体要求。为此在第1346条规定，“契约的标的应当是可能的。如果最初的给付不能，而在条件成熟前或期限届满之前变成给付的可能，契约是有效的。”
　　对于未来物是否可以作为合同的标的，可以说不论大陆法或英美法国家，都认为未来物可以作为合同的标的。如《法国民法典》第1130条，《德国民法典》第433条，《意大利民法典》第1348条，《英国货物买卖法》第5(1)条，《美国统一商法典》第2—105条，都作了基本相似的认为，不过英美法国家把及时转移所有权的对未来物的买卖称为买卖协议。2所谓未来物，不仅指订立合同时在自然界不存在而需要制造之物，而且还指已经存在，但在订立合同时还不属出卖人所有之物。
　　四、标的应当是确定的。这主要是因为标的种类多，如货物买卖，到底什么是货物，必须特定化，以便于义务的履行和权利的主张。如《法国民法典》第1129条规定，“契约的标的物至少应为种类上可以确定的物”。《意大利民法典》第1346条也规定。“契约的标的应当是确定的或可确定的”。“如果存约中载明的给付的标的是由第三人确定的，而未发生契约当事人希望的完全符合意愿的情况，则第三人应当公平处理确定。如果第三人没有确定或者该确定明显的不公平或是错的，则由法官进行确定”。3如果“契约标的可于数个给付中选择而定时，其选择权属于债务人”。“如由第三人进行选择时，其选择权，以对债权人或债务人的意思表示进行。”4为了对标的物进行准确的确定，还应当做到：
　　(1)要使用标的物的正式名称，即标准学名，而且要用全称。文字表述必须明确具体。尽可能使用符合国际标准或国际行业习惯的商品名称。如果使用地方名称要加以说明。
　　(2)如果标的是商品，必须要写明商品商标。一定的商标，标志着一定商品的性能、质量种类。只有写明商标才能使商品特定化。如某商场本想购买杭州某厂生产的“天堂牌”自动雨伞1000把，但在合同中的商品名称栏内只写了“自动雨伞”，而未写“天堂牌”商标，结果供方发来的除有50把是“天堂牌”的自动雨伞外，其余的都是一些杂牌，有少量的甚至无商标，给需方造成损失。
　　(3)在确定标的时，还必须注意同名异物和同物异名的情况，如大豆，一般是指黄豆，但有些地方把蚕豆也叫大豆，如在美国Salmon，除指鳞鱼外，鳟鱼也叫Salmon，这些都是同名异物。又如马铃薯有的叫净菜，有的叫土豆、有的叫山药蛋；又如自行车，有的叫人力车，有的叫脚踏车，有的叫单车。又如，电梯美国人叫Elevator，英国人叫Lifc；这些都属同物异名。
　　(4)要写明标的品种、规格、花色及配套件。又如购买电视机，除定明名称、商标外，还要定明型号。如是黑白、还是彩电或数字电视机；是立式，还是卧式；是遥控，还是自调，以及尽寸大小等。如在购买大米、玉米等农产品时都要定明品种规格。如大米中有粳米、粘米、糯米以及产地之分。玉米有黄色、白色、红色之分。又如在对美贸易中，Vest，我国称背心，指无领无袖的上衣。如果针数在7—8针，而长度及于腰间，则属于SweaterandCardigan，即属针织品种221类。如果针数在12针以上，则属Shirt，属219类。可见规格十分重要。只有把以上这些问题定清楚，才算是确定的，才能使标的特定化。
　　五、标的应是合法的。这要求在订合同时，要注意标的的法律地位。如《德国民法典》第1128条规定，“得为契约标的之物，以许可交易者为限”。《意大利民法典》第1346条也规定，“契约的标的，应当是合法的”。我国《合同法》第7条也规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、法规。”这当然包括对标的的要求。对标的的合法性要求，可以说古今中外都是如此。如我国西周时就明确规定“玉壁金璋，不鬻于市、命车命服，不鬻于市、宗庙之器，不鬻于市，……五谷不时，果实不熟，不鬻于市。”《汉穆拉比法典》第35条规定，“自由民从里都买得国王所赐予之牛和羊者，应丧失其银”。第36条规定，“里都、巴依鲁或纳贡之田园房屋不得出卖”。5在现代社会，对毒品，可以说各国法律都是严格禁止作为标的物买卖的。尤其在现实交易活动中要明确标的物是自由流通物，是限制流通物，还是禁止流通物。同时还要明确是种类物，还是特定物；是主物，还是从物；是可分物，还是不可分物；是专卖物，还是非专卖物；是允许进出口物，还是禁止进出口物等。因为不同的物，法律地位不同，分别产生不同的法律后果。
　　六、要注意商品名称与关税的关系。如给美国销售家具。如用FurnitureK·D(即KnockDown)，其税率为8％；如改为Furniture，则税率为15％。给巴拿马销售佛像，如写成弥勒佛(LuckyBuddah)，认为属迷信品、要收很高的进口关税，如写成东方艺术品(OrientalArts)，则进出口关税很低。
　　就出口退税来说，如凉鞋(Sandal)与拖鞋(Slipper)的退税率不同。凉鞋退税率高，拖鞋退税率低。
　　又如非洲商人买我们的理发椅(Bartor'sChair)时要征税，如改写为医疗用椅，(HospitalChair)则不征税。
　　七、注意商品名称与运费的关系。如乾麦(DryWhoatgluten)的运费高。如改为牛用饲料(CattlePadiock)，运费可减少一半。又如钢挂锁的运费就比五金挂锁的运费高很多。
　　八、商品名称应具有代表性。有些商品名称依国际惯例，必须含有该物相当比例以上的成分。如全羊毛(ALLWool)必须含90％以上的“Wool”，而国际羊毛局规定的“ALLNewWool”，必须含97％以上VirginWool(无污染的毛)才可以使用全羊毛的名称。
　　九、注意商品名称与一些国家的风俗禁忌。如给日本出口猪肉时，不能写成猪肉，而要写成“豚”字。给英国人出口羊毛衫时，不能使用“山羊牌”商标名。他们认为穿山羊牌是不正经的标志，所在国风俗习惯上属禁忌名。类似这样的情况几乎各国各地都有。
　　十、对标的性质认识错误，尤其是重大误解，合同是可以撤销或无效的。这不论是大陆法或英美法都有共同类似的规定。不过他们在理论上和处理方法上存在差异。如法国法规定，凡“无原因的契约，基本错误原因或不法原因的契约，不发生任何效力”(《法国民法典》第1131条)。这样凡涉及买卖关系中对标的和主体的错误，均构成买卖无效的原因。而《德国民法典》第119条规定，“关于人的资格或物的性质错误，交易上认为重要者，视为意思表示内容之错误”。这种错误所产生的后果，“表意人得撤销其意思”。由此可见，法国采取的是主观标准，是从“原因”出发，其后果是“无效”。而德国采取的是客观标准，是从“内容”出发，其后果是“撤销”。《日本民法典》第95条规定，“意思表示，于法律行为的要素有错误时，为无效”。与法国的规定相同。
　　英美国家，他们从稳定合同关系出发，在普通法上，认为错误(含对标的的错误)尤其是单方错误一般不能成为回避合同的理由。只有双方共同错误，或者一方的错误具有“牛头不对马嘴的重大错误，或者一方说这合同非是我所协议的，而且错误必须是重大的，才能构成合同受阻(Fustration)，导致合同无效。在衡平法上对错误的处理虽宽一些，但有错误是严重的，或影响无辜第三者的利益，或由法官行使裁量权订立条件，才能导致一方能主张撤销合同或要求合同无效。
　　我国《合同法》第54条规定，“因重大误解，合同是可以撤销的。这其中就包含对标的性质的重大误解。不过这种可撤销的效力，只是一种相对无效的效力。它的行使取决于撤销权人的意志，并经法院或仲裁机构认可，在未被撤销前，当事人不得擅自拒不履行合同。如果误解人不要求撤销，合同仍然有效。这与绝对无效合同是有区别的。
　　从以上分析，可以看出，合同中的标的条款，决不单是一个简单的名词术语问题，或简单的条款罗列问题，而是一个具有丰富的内涵的法律要件。在订约时必须高度重视，尽可能避免失误，减少交易成本，获取最大的经济效益。
　　
　　注：
　　1《美国统一商法典》第2—107条规定是“将与不动产分离的货物—如(1)矿产物或类似物质(包括石油和天然气)、建筑结构或其材料。(2)出售正在生长中的农作物或待砍伐的树木。(3)第三方根据有关不动产登记的法律所取得的权利。
　　2《意大利民法典》第1349条。
　　3《日本民法典》第406条、409条，中国人民公安大学出版社，1999年版。
　　4《礼记·王制》篇。
　　5《外国法制史资料选编》(上册)，北京大学出版社，1982年版，第25页。
　　(作者单位：兰州商学院法学系)






　

上海市人民政府


上海市人民政府关于印发上海市事业单位聘用合同争议处理办法的通知



二○○三年一月十日

沪府发〔2003〕3号
各区、县人民政府，市政府各委、办、局：
现将《上海市事业单位聘用合同争议处理办法》印发给你们，请按照执行。



上海市事业单位聘用合同争议处理办法

第一章 总 则

第一条 （目的和依据）
为了保障事业单位聘用合同制度的实施，公正及时地处理事业单位聘用合同争议，维护双方的合法权益，根据国务院办公厅转发的人事部《关于在事业单位试行人员聘用制度的意见》（国办发〔2002〕35号），结合本市实际，制定本办法。
第二条 （适用范围）
本市行政区域内建立聘用合同关系的事业单位与受聘人员，因聘用合同发生的争议及其处理，适用本办法。
第三条 （聘用合同争议处理原则）
聘用合同争议的处理，应当以事实为依据，以法律为准绳，并遵循及时、公平、合理的原则。
第四条 （聘用合同争议处理方式）
聘用合同争议发生后，当事人双方可以协商解决，也可以向本单位的争议处理调解委员会申请调解；协商、调解不成的，可以向人事争议仲裁委员会申请仲裁。
聘用合同争议当事人也可以直接向人事争议仲裁委员会申请仲裁。


第二章 组织机构

第五条 （仲裁委员会的设立与组成）
市、区（县）分别设立人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）。
仲裁委由下列人员组成：
（一）人事行政主管部门的代表；
（二）工会的代表；
（三）政府有关部门的代表。
仲裁委组成人员应当是单数，主任由人事行政主管部门的人员担任。
第六条 （仲裁委的职责）
仲裁委承担下列职责：
（一）负责管辖范围内的聘用合同争议处理；
（二）领导和监督仲裁委办公室和仲裁庭开展工作；
（三）审定仲裁员资格，对仲裁员进行聘任和管理；
（四）研究处理重大、疑难争议案件等。
第七条 （仲裁委办公室）
仲裁委下设办公室，负责案件受理、仲裁文书送达、档案管理、仲裁费用的收取与管理等日常工作，办理仲裁委授权的其他事宜。
第八条 （仲裁员）
仲裁委可以聘任政府有关部门的人员、专家学者和律师等为专职或兼职仲裁员。
兼职仲裁员与专职仲裁员在执行仲裁公务时，享有同等权利。
第九条 （仲裁庭）
仲裁委处理聘用合同争议案件，实行仲裁庭制度。仲裁庭由三名以上（含三名）的单数仲裁员组成。简单的聘用合同争议案件，仲裁委可以指定一名仲裁员独任处理。

第三章 调 解


第十条 （调解委员会）
聘用单位可以设立争议处理调解委员会（以下简称调解委）。调解委由下列人员组成：
（一）职工代表大会或者职工大会推举产生的职工代表；
（二）聘用单位法定代表人或者其指定的代表；
（三）工会指定的代表。
调解委主任由工会代表担任，办事机构设在工会委员会。
第十一条 （调解时限）
当事人向调解委申请调解后，调解委应当自争议发生之日起50日内完成调解;到期未完成的，视为调解不成。
第十二条 （调解协议书）
调解委调解聘用合同争议达成协议的，应当制作调解协议书，双方当事人应当自觉履行调解协议书。

第四章 仲裁管辖与受理


第十三条 （仲裁管辖）
市级事业单位和中央、外省市在本市的事业单位与聘用人员发生的聘用合同争议，由市仲裁委管辖。
区（县）级事业单位与聘用人员发生的聘用合同争议,由所在区（县）仲裁委管辖。
市仲裁委管辖的简单聘用合同争议，可以委托事业单位所在的区(县)仲裁委处理。由区（县）仲裁委管辖的重大、复杂的聘用合同争议，可以移送市仲裁委处理。
第十四条 （仲裁申请）
当事人应当在聘用合同争议发生之日起60日内，以书面形式向有管辖权的仲裁委申请仲裁。
仲裁申请书应当载明下列事项：
（一）申请人和被申请人是个人的,写明姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所;申请人和被申请人是单位的，写明单位的名称、住所、法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。
（二）仲裁请求事项和所根据的事实、理由。
（三）证据和证据来源、证人姓名和住所。
第十五条 （仲裁受理）
仲裁委收到仲裁申请书后，应当在7个工作日内作出受理或者不予受理的决定，并在7个工作日内书面通知申请人。决定受理的，还应当将受理决定及仲裁申请书复印件送达被申请人。
被申请人应当在收到受理决定及仲裁申请书复印件之日起20日内，提交答辩书和有关证据。被申请人没有按时提交或者不提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。

第五章 仲 裁

第十六条 （仲裁庭调解）
仲裁庭处理聘用合同争议应当先行调解，在查明事实、分清责任的基础上，促使当事人双方达成协议。协议内容不得违反法律、法规的规定。
调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议内容制作调解书。调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由当事人双方、仲裁庭成员签名，加盖仲裁委印章后，送达双方当事人。
第十七条 （仲裁方式）
仲裁应当开庭进行。仲裁庭应当将开庭时间、地点等于开庭的5个工作日前书面通知当事人。
当事人协议不开庭，或者仲裁庭认为不宜开庭的，也可以书面仲裁。
第十八条 （视为撤回申请与缺席仲裁）
决定开庭仲裁的，仲裁申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回申请。
被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席仲裁。
第十九条 （证据）
当事人应当对自己的主张提供证据。
仲裁庭认为有必要时，可以自行收集证据。
只有经过质证认定的事实，才可以作为仲裁的证据。
第二十条 （辩论）
当事人在仲裁过程中有权进行辩论。辩论终结时，仲裁庭或者独任处理的仲裁员应当征询当事人的最后意见。
第二十一条 （仲裁决定）
仲裁聘用合同争议案件，实行少数服从多数的原则，不同意见必须如实笔录。仲裁庭或者独任处理的仲裁员应当在仲裁决定作出后5个工作日内制作仲裁决定书。
仲裁决定书一经送达，即发生效力，当事人必须履行。
仲裁决定书应当写明仲裁请求、争议事实、仲裁结果及理由、仲裁费用的负担和仲裁决定日期。仲裁决定书由仲裁庭成员签名并加盖仲裁委印章。
第二十二条 （特殊案件的处理）
仲裁庭对重大或者疑难的聘用合同争议案件的处理，可以提交仲裁委讨论决定。对仲裁委的决定，仲裁庭必须执行。
第二十三条 （结案期限）
仲裁庭处理聘用合同争议案件，一般应当在仲裁庭组成之日起60日内结案。案情复杂需要延期的，经仲裁委批准，可以适当延期，但延期不得超过30日。
第二十四条 （委托代理）
当事人参加仲裁活动，可以委托一至二人代理。委托他人代理的，必须向仲裁委提交有委托人签名或者盖章的委托书。委托书应当明确委托事项和权限。
第二十五条 （仲裁回避）
有下列情形之一的，仲裁员应当回避：
（一）系本案当事人或者当事人、代理人近亲属的；
（二）与本案有利害关系的；
（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的。
第二十六条 （仲裁复核）
当事人认为仲裁决定有下列情形之一的，可以自收到仲裁决定书之日起10日内申请复核：
（一）违反仲裁管辖规定的；
（二）仲裁庭的组成违反规定的；
（三）仲裁违反规定程序的；
（四）仲裁所依据的证据是伪造的；
（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正仲裁的证据的。
对区（县）仲裁委的仲裁决定有异议的，由市仲裁委进行复核；必要时也可以由市仲裁委指定其他区（县）仲裁委进行复核。对市仲裁委的仲裁决定有异议的，由市仲裁委另行组成仲裁庭进行复核。
复核期间，不影响仲裁决定的执行。

第六章 法律责任


第二十七条 （当事人的法律责任）
当事人及有关人员在仲裁过程中有下列行为之一的，仲裁委可以予以批评教育、责令改正；情节严重的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；
（一）干扰仲裁活动的；
（二）拒绝提供有关文件、资料和其他证明材料的；
（三）提供虚假情况的；
（四）对仲裁员、仲裁参加人、证人进行打击报复的。
第二十八条 （仲裁工作人员的法律责任）
仲裁工作人员在仲裁活动中徇私舞弊、收受贿赂、敲诈勒索、滥用职权，侵犯当事人合法权益的，由所在单位或上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章 附 则


第二十九条 （仲裁费）
当事人申请仲裁，应当按照有关规定交纳仲裁费。
第三十条 （解释部门）
本办法的具体应用问题，由市人事行政主管部门负责解释。
第三十一条 （施行日期）
本办法自2003年1月10日起施行。